副标题#e#
一涉外合同法律适用概述涉外合同的当事人往往分属于两个或者两个以上的国家或者地区下同而合同的订立和履行过程可能会涉及更多的国家由于合同当事人所属国家的法律及合同所涉及的国家的法律往往有所不同就产生了法律适用的问题即是适用我国法律还是适用外国法律国际条约或者国际惯例
与国内合同完全适用我国合同法和有关民事法律不同的是涉外合同由于具有涉外因素会涉及到国外法律的适用问题当然这并不是说涉外合同不受我国合同法和其他有关民事法律的调整合同法作为统一调整合同关系的基本法律同样适用于涉外合同不过涉外合同并不像国内合同那样当然地 用合同法和我国其他有关民事法律其适用是根据涉外合同当事人选择或者按照有关规定而确定的一般情况下按照国际上通行的作法涉外国际合同适用什么法律由当事人在订立合同时选择见下如果涉外合同当事人选择适用我国法律则应当适用合同法等反之当事人没有选择适用我国法律的除了我国法律另有规定如中外合资合作企业合同等只能适用我国法律外就应适用国外法律
二国际条约和国际惯例的适用国际条约包括国际公约和其他国际条约在内涉外合同适用国际条约规定的前提条件主要是一是涉外当事人选择适用这些条约二是这些条约必须是我国缔结或者参加的国际条约三是条约同我国的合同法和其他民事法律有不同的规定四是我国声明保留的条款除外迄今为止我国缔结或者参加的与涉外合同有关的国际公约主要是联合国国际货物销售合同公约统一国际航空运输某些规则的公约等需要指出的是在涉外合同中我国与其他国家或者地区签订有关双边或者多边涉外合同协议的还要遵循这些协议的规定
至于国际惯例的适用一般是在涉外合同当事人选择适用中国法律或者依据最密切联系的原则适用中国法律而中国法律没有相应规定时同时我国缔结或者参加的国际条约也没有规定情况下才适用有关国际惯例根据民法通则第一百五十条规定适用国际惯例的不得违背我国的社会公共利益这些国际惯例如果违背我国社会公共利益则不能适用
三涉外合同争议的法律适用涉外当事人双方因出现这样那样的问题产生争议时就需要适用有关法律来解决争议从广义上讲处理涉外合同的争议所适用的法律包括程序法和实体法两个方面的内容根据国际上通行的做法处理涉外合同纠纷的程序应当适用受理纠纷案件国家的法律如我国受理的则适用我国民事诉讼法仲裁法认定事实判明当事人合同权利和义务违约责任等实体方面应当分别情况适用受理案件的国家法律外国法律国际公约或者国际惯例由于程序方面只能适用受理案件的国家的法律所以通常所说涉外合同争议的法律适用仅指处理该争议的实体方面的法律适用根据合同法第一百二十七条规定并结合最高人民法院有关司法解释处理涉外合同争议时应分别下列情况确定适用的法律实体法
1当事人选择法律的适用当事人自行选择适用的法律是"意思自治"原则或者合同自由原则的体现也是国际上普遍采用的一项原则其基本含义为合同当事人可以根据合同的性质内容等在合同中规定法律适用的条款以这种法律作为处理合同争议的法律依据合同当事人可以在订立合同时在合同中约定处理争议所适用的国家法律在合同中未规定适用法律的也可以在发生合同争议时选择适用的法律当事人在订立合同时或者发生争议后对于合同所适用的法律未作选择的我国法院或者仲裁机构受理案件后应当允许当事人在审理以前作出选择当事人选择的法律可以是中国法律也可以是港澳台地区的法律它们视为国外法律外国法律还可以是国际条约当事人对于合同所适用的法律已有选择的我国有关机构法院或者仲裁机构在处理该项合同纠纷时应以当事人选择的法律为依据但是当事人选择适用处理涉外合同的法律必须符合下列两个基本条件
1 当事人选择不得违背我国法律对某些合同适用法律的特别规定
2当事人的选择必须是经双方协商一致和明示的也就是说我国不允许当事人一方选择法律和以默示方式选择法律
3当事人选择的外国法律不得违背我国的社会公共利益当事人选择的外国法律违背我国的社会公共利益的则不予适用而应当适用我国的相应法律
2与合同有最密切联系的国家的法律当事人没有选择适用法律的处理涉外合同争议时应当适用与该合同有最密切联系的国家的法律适用与合同有最密切联系的国家的法律是客观标志原则的一种体现其基本含义为当事人未选择适用的法律时由受理案件的机构确定与合同有最密切联系的国家的法律作为解释合同处理合同争议的法律依据当事人未选择适用的法律时对下列涉外合同人民法院或者仲裁机构按照最密切联系原则确定所适用的法律在通常情况下是
1国际货物买卖合同一般情况下应适用合同订立时出卖人营业所所在地的国家法律但是如果合同是在买受人营业所所在地谈判订立的或者合同主要是依买受人确定的条件并应买受人发出的招标订立的或者合同明确规定出卖人须在买受人营业所所在地履行交货义务的则适用合同订立时买受人营业所所在地的法律
2银行贷款或者担保合同适用贷款银行或者担保所在地的的法律
3保险合同适用保险人营业所所在地的法律
4承揽合同适用承揽人营业所所在地的法律
5技术转让合同适用受让人营业所所在地的法律
6工程承包合同适用工程所在地的法律
7科技咨询或者设计合同适用委托人营业所所在地的法律
8劳务合同适用劳务实施地的的法律
9成套设备供应合同适用设备安装运转地的法律
10代理合同适用代理人营业所所在地的法律
11不动产租赁买卖或者抵押合同适用不动产所在地的法律
12动产租赁合同适用出租人营业所所在地的法律
13仓储合同保管合同适用保管人营业所所在地的法律
需要指出的是在适用最密切联系原则时一般情况下应根据上述规定确定适用的法律但是合同明显地与另一国家或者地区的法律有更密切的关系如合同在第三国签订或者履行等人民法院或者仲裁机构应以另一国家或者地区的法律作为处理合同争议的依据
3中国法律的强制适用对有关外国投资资源开发的涉外合同国际上一般适用合同履行地所在的国家法律即东道国法律我国法律对此也作了同样的特别规定即在中国境内履行的中外合资经营企业合同中外合作经营企业合同中外合作勘探自然资源合同必须适用中国法律而不得适用国外的法律含港澳台地区的法律这类合同的当事人选择适用外国法律的该合同条款无效也就是说对上述三种涉外合同不允许当事人选择适用国外的法律而只能适用我国有关法律中外合资经营企业法中外合作经营企业法等