股东出资方式：技术作价和现金出资
　　一、案情

　　申诉人和被诉人于1987年3月8日签订了“合资经营OMEGA实业有限公司合同”及“蛋白糖APM甜味剂技术投资合同”，1987年6月27日市人民政府批准了上述合同。

　　合同规定：

　　1.合资资本为130万美元，甲方（申诉人）占70％，乙方（被诉人）占30％。合资经营期限为十年。

　　2.出资方式：甲方以91万美元现金出资；乙方以技术作价13万美元和现金26万美元出资。

　　全部现金分二期缴足，第一期自领取营业执照之日起二个月内，甲方出资现金46万美元，乙方出资现金13万美元。第二期双方缴足各自其余部分的现金投资。3.甲方负责协助合资公司办理建厂报批等事宜，乙方负责提供完整可靠的蛋白糖APM生产技术，培训合资公司技术人员，在规定期限内完成公斤级产品和吨级产品的试生产。

　　开始洽谈项目时，被诉人曾明确表示没有可能以现金出卖，申诉人承诺由其寻找第三方替被诉人出现金投资。为此双方酝酿签订一个“关于合资经营OMEGA实业有限公司合同的补充协议书”，“协议书”几易其稿，但因在利润划分等问题上存在分歧，始终未能实现。在这种情况下，申诉人和被诉人签订了上述合同并向市政府报批。

　　1987年7月25日合资公司经批准注册成立。申诉人依期投入46万美元，被诉人在合资公司内进行蛋白糖试生产。后来双方在合资公司的经营管理上发生争议，申诉人未再投入第二期资金，被诉人则始终未投入任何现金。

　　1988年10月4日申诉人向本会提交仲裁申请，认为被诉人未按期出资构成根本违约，要求终止合同，赔偿申诉人经济损失。申诉人同时提出保全的请求。被诉人答辩认为，被诉人未能如期出资，是受了申诉人的欺骗，是由于申诉人违背了由其解决现金出资来源的承诺，造成规避法律的行为的责任应由申诉人承担。被诉人要求澄清事实、分清责任，赔偿经济损失。

　　二、仲裁庭的意见

　　1.本案合同的核心问题是出资问题，但双方当事人在签订合同前后的一系列行为和事实表明：

　　a.双方在签订合同时都清楚知道，被诉人不具有以现金出资的能力，合同中订立的关于被诉人现金出资的条款根本不可能得到履行；双方也无意履行该条款规定的义务。

　　b.合同中订立的上述条款并非双方当事人真实意思的表示，而是为了使合同表面上符合法律的规定，蒙骗合同审批机关，使合同获得批准。

　　2.合同签订时，双方当事人的真实意图和行为，是由申诉人找第三方替被诉人履行合同中规定的现金出资义务，这种做法本身违背《中外合资经营企业法》和《深圳经济特区技术引进暂行规定》的有关规定。 3.根据上述1、2两点，“合营合同”及“技术投资合同”的签订违反中国法律的规定，应为无效合同，从签订之日起即为无效，双方当事人无权据此提出请求。

　　双方当事人对合同的无效均负有责任，应各自承担损失。

　　裁决

　　根据以上的案情事实、责任分析和判断，仲裁庭决定如下：

　　1.合资公司应予解散。自深圳市中级人民法院撤销保全措施之日起，合资公司即告解散。 2.合资公司的全部资产，包括现金、存款、和实物归申诉人所有，合资公司的一切债务由申诉人偿还。申诉人应根据中国法律的有关规定，妥善处理合资的有关事宜。

　　3.被诉人没有向合资公司投入任何现金和实物，其专有技术并未扩散，也未产生利润，被诉人不参加合资公司财产的分配。

　　4.本案仲裁费，由双方各半分担。

　　本裁决为终局裁决。

　　评论分析

　　在本案例中，仲裁庭裁决当事人订立的合同为无效合同。其理由为，合同中关于被诉人以现金出资的条款，并非双方真实意思的表示，双方无意履行这一条款，双方在合同中订立上述条款的目的，是为了使合同表面上符合法律规定，以骗取合同审批机关的批准。

　　那么，当事人真实的意图是甚么呢？显然双方的真实意图是不打算让被诉人以现金出资而仅以技术出资，因为被诉人只具有生产蛋白糖的技术而没有现金出资的能力。仲裁庭认为，这样的意图和行为违反了《中华人民共和国中外合资经营企业法》（简称《合资法》）和《深圳经济特区技术引进暂行规定》（简称《深圳技术引进规定》）。

　　问题是，既然被诉人没有现金出资能力，为何又在合同中规定实际上履行不了的现金出资义务？如果我们分析一下上述仲裁庭引用的法律规定，就能了解其原因所在。

　　1.关于外国合营者最低投资比例的限制。

　　《合营法》第四条规定：“在合营企业的中，外国合营者的投资比例一般不低于百分之二十五。”本案例中的合营合同规定，合营为130万美元，申诉人出资91万美元，占70％；被诉人出资39万美元占30％。

　　被诉人出资中技术作价为13万美元，其余26万美元为现金出资。实际上，被诉人的全部出资均为技术出资。其技术作价的13万美元仅占合营公司全部注册的10％。这与《合资法》规定25％比例的最低限制相差甚远。为了满足法律的要求，双方虚拟了被诉人出资26万美元现金的条款。

　　2.关于外国合营者以技术投资入股的限制。

　　《深圳技术引进规定》第二十三条规定：“供方（指提供技术的外国合营者）以技术作投资股本与受方（指中国企业）合资经营的，其技术股本的比例最高不超过该合营企业注册资本的百分之二十，同时应以等值以上的现金或实物作投资股本。”该法规对外国合营者的技术投资作了两方面限制，即技术投资占注册资本比例的限制和不得纯粹技术投资的限制。在本案例中，被诉人恰恰只能作纯粹地技术投资，无法符合该法规的规定。

　　显然，双方当事人完全了解上述法律的限制性规定，为了使合同获得政府批准，才虚拟了被诉人现金出资的合同条款。

　　关于对外国合营者投资比例的限制，《合资法》只规定了最低比例限制，而没有规定最高比例限制，这和一些发展中国家的法律规定有所不同。在《合资法》制定过程中（《合资法》于1979年7月8日施行），曾有一种意见建议参考前东欧国家和其他发展中国家法律的规定，对外国合营者在合营企业中的投资比例作最高不超过注册资本50％的限制。

　　其目的，是为了防止外国合营者掌握合营企业的控股权。这一意见没有被吸收。相反，《合资法》规定了外国合营者投资比例不低于25％的限制。这说明，中国希望尽可能多地吸收外资，并不担心外国合营者占有合营企业的控股权。实际上，就每一个合营企业而言，双方的股权比例的确定，则是双方从各自利益立场出发谈判的结果。